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平成19年度簡裁訴訟代理能力認定考査

考　　　査　　　問　　　題

第１問　別紙記載のＸ及びＹの言い分に基づき、以下の小問⑴から⑹までに答えなさい。

小問⑴　Ｘの訴訟代理人としてＹに対して訴えを提起する場合の主たる請求の訴訟物を、解答用紙（その１）の第１欄に記載しなさい。

小問⑵　小問⑴の訴訟（以下「本件訴訟」という。）において、訴状に記載すべき請求の趣旨（従たる請求については考慮しないものとする。）を、解答用紙（その１）の第２欄に記載しなさい。

なお、解答を作成するに当たっては、本件絵画（Ｘの言い分１参照）は単に「本件絵画」と記載すれば足りるものとする（以下第１問において同じ。）。

小問⑶　本件訴訟において、別紙記載のＸの言い分を聴取した段階で、Ｘの訴訟代理人としてＹに対して主張すべき主たる請求の請求原因事実を、解答用紙（その１）の第３欄にそれぞれ記載しなさい。

なお、いわゆる「よって書き」を記載する必要はない。また、記載に当たっては、次の記載例のように、要件事実ごとに適宜番号を付して整理して記載すること。

【記載例】

１　Aは、Bに対し、平成１９年○月○日、本件建物を月額○万円、期間を同年○月○日から平成２２年○月○日までの約定で貸し付けた。

２　Aは、Bに対し、上記１の賃貸借契約に基づき、本件建物を引き渡した。

３　‥‥

小問⑷　本件訴訟において、小問⑶の主たる請求の請求原因事実に対してＹの訴訟代理人として行うべきＹの認否を、解答用紙（その１）の第４欄に記載しなさい。

なお、記載に当たっては、「１は認める。」、「２は否認する。」などのように、小問⑶において番号を付して整理した要件事実ごとに認否を記載すること。

小問⑸　本件訴訟において、主たる請求に関し、Ｙの訴訟代理人として主張すべき抗弁の要件事実を解答用紙（その１）の第５欄に記載しなさい。

なお、記載に当たっては、小問⑶と同様に、要件事実ごとに適宜番号を付して整理して記載すること。また、抗弁が複数ある場合には、抗弁ごとに分けて記載すること。

小問⑹　本件訴訟において、Ｙが本件委任状（Ｘの言い分２参照）を書証として申請した。

Ｘの訴訟代理人がＸ本人に確認したところ、本件委任状を作成したのは自分自身であり、かつ、その署名は自らしたものであることは認めるが、本件委任状において「売却先の選定その他の行為についての代理権を付与する」とあるのは、美術商に本件絵画の売却の媒介等を委任する契約を締結することのみを認めた趣旨であり、本件絵画の売買自体の代理権の付与を含むものではないと述べた。この場合に、Ｘの訴訟代理人としては本件委任状についての書証の申出に対してどのような認否を行い、どのような立証活動を行うべきか。その内容と理由を、解答用紙（その２）の第６欄に３００字以内で記載しなさい。

第２問　第１問記載の説例において、司法書士Ｃ（簡裁訴訟代理関係業務を行うのに必要な能力を有する旨の法務大臣の認定を受けているものとする。）は、Ｘの訴訟代理人としてＹに対する訴訟を追行していたが、その訴訟の継続中、Ｙから、筆界特定の申請を却下する決定に対する審査請求の手続において法務局に提出する書類の作成を依頼された。この場合には、Ｃは、当該書類の作成業務を受任することができるか。Ｘの同意を得たときは、どうか。結論及び理由を、解答用紙（その２）の第７欄に２００字以内で記載しなさい。

第３問　第１問記載の設例において、ＸがＹを相手方として本件絵画の占有移転禁止の仮処分の申立てをし、占有移転禁止の仮処分命令がされた。この場合に、司法書士Ｄ（簡裁訴訟代理関係業務を行うのに必要な能力を有する旨の法務大臣の認定を受けているものとする。）は、Ｙの委任を受けて、（１）保全異議の申立て及び保全異議に係る手続の代理をすることはできるか。また、その後、（２）さらに保全異議の申立てが却下された場合には、保全抗告の申立て及び保全抗告に係る手続の代理をすることはできるか。結論及び理由を、解答用紙（その２）の第８欄に記載しなさい。

（別紙）

〔Ｘの言い分〕

１　私は、以前、私の知人である高名な画家であるＡに頼んで、風景画を描いてもらったことがありました。私は、その絵（以下「本件絵画」という。）を気に入りましたので、私の経営する会社の応接室に飾っておりました。なお、その会社は父親から引き継いだものですが、経営状況は、長らく良好であるとはいえず、毎月の資金繰りにも苦労しておりました。

２　そのような中で、平成１８年７月１日、取引先である甲株式会社の社長であるＢと私は、私の会社の応接室で話し込んでおりました。その内容は、甲株式会社に対する債務の弁済期が７月末に迫っているものの、何とか２か月ほど弁済の猶予をしてほしいというものでした。

しかし、Ｂは、なかなか色よい返事をしてくれず、これまでも再三にわたって協力をしてきており、これ以上の猶予は難しいと繰り返すばかりでした。そのような話しをしていたところ、Ｂは、ふと応接室の壁にかけてあった本件絵画を見て、「その絵はいい絵だと言っていたな。人に弁済の猶予を求めるのであれば、その前に、自分でできることはしっかりとやるべきではないのか。その絵だって売れば多少の足しになるだろう。」と言いました。

私は、それを聞いて、本当に困りました。本件絵画は、私の知人に好意で描いてもらったものだからです。私が渋っていますと、Ｂは、「私は、君も知っているとおり、絵画の収集が趣味で、美術商にも顔がきく。私に任せておけ。君に悪いようにはしないから、まずはいくら位で売れるかを調べてみるべきだよ。気に入らなければ、やめてしまえばいいわけだし。」と言いました。

そこまで言われては断れないので、「では、そうします。」と答えたところ、Ｂは、「それでは、一応、委任状をもらっておく方がいいな。こんな文面かな。」と言って、机の上に置いてあった紙に手書きで文面を書き始めました。Ｂは、「委任状」との標題を記載し、さらに、その下に「私は、Ｂに対し、Ａ作の「○○」と題する絵画の売買に関する代理権を付与します。」と記載しました。私は、このような表現ですと、あたかも売買そのものをお任せしているような感じがし、不安になりましたので、「これは画商に媒介などをお願いするもので、実際に売ることにするかなどは、私が決められるのですよね。」と聞いたところ、「もちろんだ。この絵を勝手に二束三文で売ってしまったら、君も怒るだろうからな。君が最後は決めるんだよ。少し直そうか。」と言って、「売買に関する」とある部分を二重線で消した上で、その下に、「売却先の選定その他の行為についての」と記載しました。私は、これなら、紹介された売却先を見て断ることもできそうだし、万が一、本当にいい売却先があれば本当に売ることもあるかもしれないと考え、「分かりました。」と答えました。そして、直ちに、ワープロでそのとおりの書面を作成し、これに私の名前を署名した上で、Ｂにこの委任状（以下「本件委任状」という。）を手渡しました。Ｂは、本件委任状を受け取り、本件絵画とともに持ち帰ったのです。なお、このようなやり取りがありましたので、Ｂには、弁済を２か月猶予してもらっております。

３　その後、平成１８年８月２２日、私が町を歩いていますと、Ｙの営む画廊のショーウインドウに本件絵画が飾られているのを偶然に見つけました。私は、ＢはＹに対して本件絵画の販売媒介を任せることにしたのかと思い、Ｙのことは前から知らないわけでもありませんでしたので、Ｙの店に入ったのです。すると、私の顔を見たＹがにこにこしながら、「今回は、ありがとうございました。」と言うので、「まだ、売却先は見つかっていないのですよね。」と答えると、Ｙは不思議そうな顔をしながら、「いや、私がこの絵を買わせていただきました。いずれ、しかるべき方に売却したいとは思っているのですが、とりあえず、店先に飾ることにしたんですよ。」と言うのです。私は、大変驚いて、「ちょっと待ってください。私は、この絵の売却は了承していませんよ。そもそも私と契約もしていないですよね。何かの間違いではないですか。」と言いました。すると、Ｙは、「よく分からないのですが、Ｂさんが代理されて売買契約を締結しました。委任状も拝見しましたよ。３日前に売買契約も締結しましたし、ちょうど、今日、売買代金をＢに支払いました。」と言うのです。

そこで、Ｙから、本件絵画の売買契約書を見せてもらったところ、確かに、Ｂが私を代理して平成１８年８月１９日付けで本件絵画を代金１００万円で売却するとの内容になっています。

私は、直ちにその売買契約書のコピーをもらい、その日の夜に、Ｂのところに赴きました。すると、Ｂは、「何を言っているんだ。幾つか知り合いの美術商に感触を聞いてみたが、１００万円というのは破格といっていい値段だったぞ。こんな値段で売れて感謝して欲しいな。この１００万円についてはまだ弁済してもらっていない私の債権と相殺することにしようと思って、今、まさに、君の会社に電話をしようとしていたんだ。」と言うのです。

私は、「いくら１００万円であっても、私に無断で売却してしまうのはひどいじゃないですか。とにかく、売却までお願いしたつもりはありません。」というと、Ｂは、憮然とした顔で、「いや、私は、２，３０万円程度であれば君の承諾を得る必要があると思っていたし、それは君に話したとおりだけど、１００万円であれば私の一存で売ってしまって構わないと思ったのだが‥‥。いずれにしても１００万円で売れたんだから、感謝してほしいところだ。」と言って、取り合ってくれませんでした。

４　実は、その後、私の会社の業績が持ち直したこともあり、Ｂの経営する会社に対する支払も、Ｂが相殺したいと言っていた１００万円分を含めてきちんと済ませています。そのため、もうＢに気兼ねすることもありませんので、私としては、何としても、本件絵画を返して欲しいのです。

Ｙは、「こちらもきちんと買ったものである以上、簡単にはお返しできません。既に、この絵を買いたいという人も現れていますし、もし、どうしても、と言うなら１３０万円をいただければお返しします。」と言うのです。

しかし、私には、何の落ち度もありません。むしろ、Ｙは、私に確認をすればＢに本件絵画を売却する権限がなかったことはすぐに分かったのに、何も私に問い合わせてこなかったわけですし、私はＢから１００万円を受け取っておりませんし、相殺処理もされていませんから、Ｂに払った１００万円はＹがＢから取り返せばいいことです。確かに、本件絵画の売買は絵画の売買としてはそれほど高額の取引でもないと思います。しかし、それとこれとは別問題です。私としては、是非、本件絵画を返して欲しいと思います。

〔Yの言い分〕

１　Ｘが言うように、平成１８年８月１９日まで、本件絵画をＸが所有していたのはそのとおりです。しかし、私はその日に本件絵画をＸから購入しておりますので、本件絵画の現在の所有者は私です。Ｘから本件絵画を返してほしいと言われて、私も正直言って迷惑しています。

２　私は、本件絵画の売買についての代理権がＢに付与されていることは、本件委任状を見て確認した上で、Ｂとの間で、平成１８年８月１９日に、本件絵画の売買契約を締結したものです。今になって、売買については代理権を与えていないとか、そんなつもりではなかったと言われても困ります。実は、平成１６年ころのことになりますが、ＸはＢに対してある骨董品の売却の代理をお願いしていたことがあり、私のところにも当時話がありました。ＸとＢとは、以前からそのような関係でしたから、今回も売却の代理をＢにお願いしていたのではないでしょうか。おそらく、本件絵画が１３０万円くらいで売れそうだという話をどこからか聞きつけて惜しくなったのではないでしょうか。

また、少なくともＸがＢに対して本件絵画の売却のための媒介契約を美術商との間で締結することは委任していたわけであり、むしろ、私こそが被害者です。そもそも、ＸとＢとの間で具体的な代理権の範囲に認識の不一致はあったわけで、それは、ＸとＢとの間で解決すべきことですし、私を巻き込むのは筋が通らないと思います。

３　なお、実は、本件絵画については既に数人の顧客から引き合いが来ており、今申し上げたように、１３０万円程度で売れる見込みもあるのです。私としては、商売ですから、これと同額で買っていただけるのであれば、Ｘにお返しするのもやぶさかではありませんが、そうでなければ、本件絵画をＸにお返しすることはできません。

なお、平成１８年１０月３日、Ｂの会社の工場が失火により全焼する事故が起きたのです。その後、Ｂとの連絡も取りにくくなっておりますし、Ｂは破産するのではないかと噂されている状況なのです。

４　Ｘにとっては、本件絵画のことは重要なことかもしれませんが、１００万円程度の絵画の売却などはよくあることで、特に高額な取引でもありません。この件にこれ以上煩わされたり、挙げ句にはＸから色々と非難されるのは心外です。

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